刑事辩护

“我们签了合同，是正常商业合作，怎么就成了挪用公款？”——这是许多国企负责人的灵魂拷问。在反腐高压下，司法机关早已穿透“合同”“合作”等外衣，直击行为本质。今天，职务犯罪专业辩护律师李荣维，结合一起真实改编案例，为你揭示：当“一人公司”与股东财产混同，所谓的“单位合作”实为“个人挪用”。

💼 【裁判案例】
某省国有企业集团负责人张某（化名），与商人史某某（化名）系同乡。2014年，史某某向张某诉苦：“我接了个大单，但缺钱垫资。”张某遂指令下属T公司（国有）总经理宋某某（化名），以“三方合作”名义为史某某提供资金支持。

具体操作如下：

1. 史某某以T公司“业务员”身份，与J公司签订家具制作安装合同；
2. T公司再与史某某及其父控制的S公司（一人有限责任公司）签订分包合同，将95%的业务转包；
3. T公司以“预付款”名义，向S公司垫资，单笔最高800万，期限3个月；
4. J公司回款后，T公司扣除5%“差价”再支付给S公司。

2014年12月至2017年3月，T公司累计39次向S公司垫资1266.9万余元。案发前，款项已全部归还。

被告人辩解：
张某辩称：“这是正常的贸易合作，T公司拓展了业务，还赚了100多万收益，完全是为单位利益。”

裁判观点：
法院经审理认为：

• T公司无相关业务资质，未实际参与经营，不承担任何风险；
• 所谓“5%收益”仅覆盖贷款利息及税费，实为垫资成本；
• S公司财产与股东史某某个人财产高度混同，不具有独立人格；
• 张某的行为实质是个人决定将公款供自然人使用，构成挪用公款罪。

🔍 【罪名构成分析】
李律师分析，本案定性关键在于两点：

第一，行为性质是“合作”还是“出借”？
李律师指出，判断标准在于实质重于形式：

• T公司未派员参与招投标、生产、安装、验收；
• 合同由史某某制作后直接盖章，T公司沦为“过账通道”；
• 风险完全由S公司承担，T公司旱涝保收。 这完全不符合商业合作“风险共担、利润共享”的基本原则，实为以合作之名行出借之实。

第二，公款是给“单位”还是“个人”？
根据全国人大常委会《关于刑法第三百八十四条第一款的解释》，挪用公款“归个人使用”包括三种情形，其中第一种即“供自然人使用”。

李律师强调：一人公司虽具法人资格，但若财产与股东混同，则丧失独立人格。本案中，S公司由史某某父子实际控制，财务不分，法院据此认定公款实为供史某某个人使用。

🔍 【取保条件分析】
李律师指出，挪用公款罪取保需满足《刑事诉讼法》第67条，重点考量：

• 挪用金额是否刚达“情节严重”标准（通常500万元以上）；
• 是否全部退赃、认罪态度好；
• 是否初犯、偶犯，无前科劣迹；
• 是否患有严重疾病等特殊情形。

特别提示：本案虽已全额还款，但因金额巨大、持续时间长，取保难度较大。李律师建议：应重点论证“为单位利益”及“无非法占有目的”，以降低社会危险性评价。

🔍 【不起诉条件分析】
根据《刑事诉讼法》第177条，不起诉需满足：

• 犯罪情节轻微，危害不大；
• 证据不足，无法证明“非为单位利益”或“人格混同”；
• 金额未达立案标准（挪用公款罪“数额较大”起点为5万元）。

李律师提醒：若能证明T公司确有真实业务需求、S公司财务独立、收益显著高于成本，则可能阻断犯罪构成。但本案中，证据链完整，不起诉空间有限。

🔍 【无罪辩护条件分析】
李律师认为，无罪辩护需从“三维体系”突破：

1. 证据合法性维度

   ：审查S公司财务审计报告是否合法有效，能否证明人格混同；

2. 罪名精确性维度

   ：论证行为属于违规经营而非刑事犯罪，或仅为违纪；

3. 程序正当性维度

   ：核查立案、取证程序是否合规。

关键突破口：若能证明张某决策时确信S公司为独立法人，且T公司真实参与了供应链管理（如质检、物流），则可主张其主观上无挪用故意。

🔍 【监外执行条件分析】
若被判实刑，申请监外执行需符合《刑事诉讼法》第265条：

• 患有严重疾病需保外就医；
• 怀孕或哺乳；
• 生活不能自理。

李律师提醒：挪用公款1266万元属“数额巨大”（500万以上即构成），法定刑为五年以上有期徒刑。通常不符合缓刑或监外执行的“短期刑”前提，除非存在法定特殊情形。

⚖️ 【相关法条】

• 《刑法》第384条【挪用公款罪】：

  国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。

• 全国人大常委会《关于〈刑法〉第三百八十四条第一款的解释》：

  “挪用公款归个人使用”包括：（一）供本人、亲友或其他自然人使用；（二）以个人名义供其他单位使用；（三）个人决定以单位名义供其他单位使用，谋取个人利益。

• 《公司法》第63条：

  一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。

🛠️ 【辩护实操】
李律师结合“三维辩护体系”提出实战策略：

1. 切割行为性质

   ：收集T公司内部会议纪要、业务拓展计划，证明合作系为单位战略；

2. 质疑人格混同

   ：申请重新审计S公司财务，寻找财产独立的证据；

3. 核算真实收益

   ：聘请第三方机构评估T公司品牌、信用、资金占用的真实价值，证明5%远低于市场水平；

4. 强调无主观恶意

   ：调取张某与史某某的全部沟通记录，证明其不知晓S公司人格混同。

关键动作：立即固定T公司员工证言，证明其曾对S公司进行过形式上的“管理”或“监督”，以对抗“完全未参与”的指控。

🔔 【温馨提示】
李律师郑重提醒国企、事业单位负责人：

• 切勿以“合作”“走账”“过单”等名义为他人（尤其是一人公司）提供资金；
• 与一人公司合作前，务必审查其财务独立性，要求提供经审计的财报；
• 即便有合同、有收益，若业务无实质、风险不共担，仍可能被认定为挪用公款。

🧭 【作者介绍】
李荣维律师深耕公职人员合规履职顾问、领导干部合规法律顾问、单位合规法律顾问领域。执业中，致力于运用“三维辩护体系”方法论，围绕证据合法性、罪名精确性、程序正当性三大核心维度，为当事人构建系统化、实质性的有效辩护。

本文作者：李荣维律师（云南昭通巧家籍律师）
执业机构：北京市昌久律师事务所（派驻云南昭通）
执业证号:15301200910928412
电\话\微\信：13578084131

律师执业近20年，每年均获得国家司法部、中华全国律师协会“全国律师执业诚信信息”系统认证，坚持诚信执业、规范执业。
现兼任民建昭通市委委员、监督委常务副主任、社会服务委员会主任。
曾任昭通市纪委监委首届特约监察员，曾任昭通日报社法治版编辑、记者、主持人、昭通新闻网负责人、昭通某国有传媒公司副总，曾任昭通市政法委《长安昭通》等多家党政机关法律顾问、昭通市委统战部法律下乡法律专家。

近二十年律师执业经验，熟悉昭通本土法律生态及办案机关流程。国内首创“刑事案件三维辩护体系-三维-九法-二十七式”、“民事诉讼百战兵法”的实务型律师。擅长辩护帮信罪、掩隐罪、非法经营罪、故意伤害罪、盗窃罪、走私/贩卖/运输毒品犯罪、开设赌场罪、诈骗罪、寻衅滋事罪、侵占罪、受贿罪、巨额财产来源不明罪等昭通常见职务犯罪。

日常承接昭通市下辖昭阳区、鲁甸县、巧家县、盐津县、大关县、永善县、绥江县、镇雄县、彝良县、威信县、水富市等全部11个县（市、区）的刑事、民事、行政及非诉法律事务。
同时承接云南昆明、曲靖，四川宜宾、凉山州，贵州六盘水、毕节等地案件及国内重大疑难案件。

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